Cuando un padre desea traspasar un negocio a su hijo, tenga cuidado con las donaciones imputadas de buena voluntad empresarial.
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Como propietario de un negocio, es posible que desee regalar su negocio a un niño u otro heredero designado. El problema es que si hace una donación, podría activar el impuesto sobre donaciones una vez que se utilice su exención ($15 millones en 2026). Otro enfoque, que puede ser parte de una estrategia general de transferencia, es trasladar la oportunidad de negocio a un negocio creado por su hijo. Por ejemplo, el padre puede capacitar al niño sobre la naturaleza del negocio para que pueda comenzar a hacer crecer su propio negocio. Los padres pueden presentarle al niño ciertos contactos comerciales, brindarle orientación y consejos sobre cómo el niño puede hacer crecer su negocio. El padre puede guiar al niño a buscar nuevas oportunidades comerciales, mercados o proveedores con los que la empresa del padre no ha tratado. Cuando el padre proporciona orientación e ideas generales y fomenta el éxito empresarial del niño, eso no debería plantear ningún problema fiscal. En el extremo opuesto, si el niño pretende iniciar un nuevo negocio independiente pero contrata empleados de la empresa del padre, vende a los mismos clientes y utiliza los mismos proveedores, la transacción comienza a parecerse más a un negocio existente o el padre simplemente ha transferido la buena voluntad del negocio del padre al negocio del niño. Eso podría plantear el espectro de una transferencia de donación al niño sujeta a impuestos.
Todos estos tipos de situaciones son muy sensibles a los hechos. No existe una regla específica sobre cuánto se puede trasladar de una empresa existente o matriz a la nueva empresa del niño. Entonces, cómo se inicia y crece el negocio del niño, qué transferencias se realizan, si se realizan, qué participación real puede tener el padre, todo esto podría ser relevante. Así, mientras más atención se ponga en el manejo de los detalles, y la corroboración de que no se trató de una transferencia de donación, al negocio del niño mayor será la probabilidad de evitar un hecho imponible.
Este artículo explorará estos conceptos y algunos casos clave que los abordaron con la esperanza de proporcionar una hoja de ruta sobre cómo abordar este aspecto de una transición empresarial.
Caso clave
Un recurso clave es un caso Bross Trucking v CIR TC Memo 2014-107 (Bross) que abordó este tipo de situación. Tenga cuidado al interpretar y aplicar el caso Bross Trucking, ya que tuvo algunas circunstancias únicas en las que la empresa del padre enfrentó problemas regulatorios y de otro tipo.
En Bross, el padre, que era un empleado clave y único accionista, nunca firmó ningún acuerdo laboral o de no competencia con la empresa. Debido a esto, la empresa no tenía derechos legales para restringir sus actividades, ni se podía decir que la empresa fuera propietaria de ciertos aspectos del fondo de comercio que habría permanecido personalmente con el padre. Por lo tanto, la empresa no podía impedir que compitiera con ella ni ayudara a una nueva empresa iniciada por el niño que competía con ella. De este modo, el padre podría utilizar legalmente sus contactos y conocimientos para ayudar en el negocio del niño. Por lo tanto, cuando el IRS argumentó que la empresa distribuyó bienes intangibles, incluida la buena voluntad, al padre y, a su vez, donó esos valiosos activos a la empresa del niño, el argumento fracasó porque la empresa no podía afirmar que poseía derechos que seguían siendo personales del padre. Podría resultar útil comprender los activos que, según el IRS, eran activos de la empresa. Estos incluían: relaciones con proveedores, lista de clientes, empleados existentes, ingresos continuos. Estos activos, afirmó el IRS, demostraban la plusvalía que se transfirió. Algo singular del caso Bross es que la empresa enfrentó importantes problemas regulatorios que pusieron en peligro su funcionamiento continuo. No es probable que ese sea un escenario común. Los desafíos que enfrentó la empresa pueden haber anulado cualquier buena voluntad que tuviera.
La empresa del niño también tomó varias medidas proactivas que demostraron su independencia: obtuvo sus propias licencias comerciales, cobertura de seguro y clientes. Si bien contrató nuevos empleados, la mitad de su fuerza laboral anteriormente estaba empleada por la empresa del padre. Eso bien podría haberse visto como una transferencia de una fuerza laboral local. Eso podría haber demostrado una transferencia de buena voluntad del negocio del padre al negocio del niño. Pero el tribunal no consideró que ese fuera el caso.
Este caso es un ejemplo de cómo cada caso en el que un padre ayuda a su hijo a iniciar un negocio es diferente. ¿Se puede transferir la mitad de los empleados de la empresa matriz a una nueva empresa y evitar el impuesto sobre donaciones en una transferencia de fondo de comercio? Tal vez. No existe un porcentaje mágico. Ciertamente, cuantos más empleados nuevos contrate la nueva empresa y cuantos más pasos independientes dé la empresa del hijo por sí sola en lugar de utilizar lo que tenía la empresa de los padres, mejor.
Pasos a considerar
- Negocio de Child Start. El niño debe contratar un abogado para ayudar, por su cuenta, al negocio, aportar capital inicial, etc.
- Buena voluntad. En la medida de lo posible, trate de evitar o minimizar cualquier transferencia de la buena voluntad de la empresa matriz a la empresa del niño. Hacer que la empresa del niño cree su propio nombre, logotipo, eslogan, sitio web y otros derechos de propiedad intelectual por sí misma y desde el inicio. Por ejemplo, la empresa del niño podría contratar su propio diseñador gráfico, diseñador web y un abogado de propiedad intelectual para proteger estos derechos independientemente de los derechos que tuviera la empresa matriz o la empresa matriz. Esa marca debe ser distinta de los intangibles de la empresa matriz.
- Contratos con los padres. Evitar que el padre tenga un acuerdo laboral o de no competencia con su empresa. Eso podría desviar un argumento del IRS de que la empresa transfirió su buena voluntad a la matriz como propietaria y que luego la madre donó esa buena voluntad al niño o al nuevo negocio del niño. Esto puede ayudar al padre a argumentar que la buena voluntad era suya y no de su empresa. Si bien eso puede evitar un argumento del IRS de que hubo una distribución sujeta a impuestos de esos activos de la empresa a la matriz, no anulará el riesgo de que el IRS cuestione que el padre hizo una donación de valiosos activos intangibles al niño o a la empresa del niño.
- Minimizar los recursos compartidos. Lo ideal sería que la empresa del niño contratara a sus propios empleados, desarrollara sus propios clientes, encontrara sus propios proveedores y asegurara sus propias instalaciones. Si bien puede permitirse cierta superposición, como el 50% de los empleados remanentes en Bross, cuanto menos, mejor. No hay un porcentaje específico y todo esto será específico de cada caso. Todo lo que se haga debe documentarse como si se hiciera entre empresas independientes y debe ser comercialmente razonable. Pero simplemente documentar las relaciones compartidas y abordarlas mediante pagos entre la empresa matriz y la filial puede no ser suficiente para demostrar la independencia y viabilidad de la empresa filial.
- Documento Sin Transferencia. Si es factible y comercialmente razonable, esfuércese por documentar que se realizaron pocas o nuevas transferencias de activos intangibles o de otro tipo desde la empresa matriz o la empresa de la empresa matriz a la nueva empresa del niño.
- Consultante. Si el padre brinda consultoría a la compañía del niño, haga que un tasador independiente determine una tarifa de plena competencia para pagar esos servicios, documente los servicios en un acuerdo escrito y pague por ellos.
- Transferencias de valor real. Si de hecho se transfirieron activos tangibles o intangibles de la empresa matriz o de la empresa matriz a la empresa del hijo, acérquese a ello de forma proactiva. En lugar de asumir la posición de que no se transfirieron activos intangibles ni de otro tipo, identifique lo que sabe que se transfirió, prepare la documentación legal adecuada para la transferencia y obtenga una tasación calificada de esos activos. Puede ser estratégicamente mejor identificar y abordar algunas transferencias en lugar de mantener que no hubo ninguna cuando en realidad sí hubo algunas. Eso puede desviar una impugnación del IRS. La óptica de esto también puede ser mejor que la posición rígida de “no transferencia”.
Conclusión
Es común en muchas empresas familiares la transición de parte o la totalidad del negocio de un padre a un hijo u otros herederos. Si bien las donaciones y las ventas de intereses comerciales son comunes (normalmente a fideicomisos para el niño y, por lo general, a fideicomisos de otorgantes para evitar generar ganancias con una venta), estos enfoques pueden verse complementados si un niño, que es un sucesor designado, inicia su propio negocio. Cuando eso ocurre, se debe tener precaución para demostrar la independencia del negocio del niño y evitar una impugnación por parte del IRS de que se hizo una donación sujeta a impuestos. Si se hace correctamente, brindar oportunidades de negocios a un niño puede ser valioso para tener un valor comercial futuro en nombre del niño (o en un fideicomiso que el niño cree) en lugar de en el nombre de los padres, donde luego tendrá que transferirse.
